Уступка права требования и перевод долга. Договор уступки права требования это

Договор уступки права требования (договор цессии)

Уступка права требования (цессия) – один из способов перемены кредитора в обязательстве. Само обязательство при этом сохраняется в неизменном виде. Если должник не исполняет своих обязательств, для кредитора это удобный способ прекратить отношения с ним и при этом получить хотя бы часть долга от другого лица в форме оплаты за уступку. Причем по общему правилу согласие должника на цессию не требуется ( п. 2 ст. 382 ГК РФ).

Внимание! Вы находитесь на профессиональном сайте со специализированным юридическим контентом. Для чтения статьи может потребоваться регистрация.

Форма соглашения об уступке должна соответствовать форме обязательства Форма соглашения об уступке права требования должна соответствовать форме сделки, из которой возникло обязательство, по которому передаются права: простой письменной или нотариальной. Если сделка требовала госрегистрации, уступку тоже нужно зарегистрировать (cт. 389 ГК РФ).

Когда оформляют цессию

Необходимость передачи прав может возникнуть при различных обстоятельствах. Это может быть выгодно кредитору, если он не может взыскать задолженность со своего должника: есть компании, которые специализируются на взыскании долгов, получая прибыль за счет разницы между ценой приобретения прав и суммой долга. Цессию оформляют и в холдинговых структурах, в которых взысканием долгов занимается отдельная компания. Также уступку могут использовать компании, у которых есть общий контрагент.

Например, если у компании А есть задолженность перед компанией Б, которая в свою очередь должна компании В, то компания В может уступить свое право требования долга компании А, чтобы та могла зачесть появившееся у нее право требования в счет своего долга перед компанией Б.

Уступка права требования – это соглашение или договор (на практике употребляются оба термина, разницы между ними нет) о замене прежнего кредитора, который выбывает из обязательства, на другое лицо. Больше всего рисков возникает у нового кредитора. Поэтому при подготовке соглашения именно ему важно учесть ряд требований, чтобы исключить риск признания соглашения незаключенным и риски, связанные с передаваемым правом.

Срочное сообщение для юриста! В офис пришла полиция

Договор уступки может быть сделкой с заинтересованностью или крупной сделкой

Если договор уступки подпадает под критерии крупной сделки или сделки с заинтересованностью, нужно соблюдать процедуру заключения таких сделок и получать согласие уполномоченных органов общества на их совершение (п. 30 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.03 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах», п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.01 № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок <…>», определение ВАС РФ от 26.03.12 № ВАС-2737/12 , постановление ФАС Центрального округа от 23.12.10 по делу № А35-6943/08-С5).

Образец договора цессии

Скачать образец договора об уступке

Будущие права тоже можно уступить

По соглашению об уступке права требования можно передать не только уже возникшие, но и будущие права. Это не противоречит законодательству.

Существенные условия договора цессии

Предметом соглашения (договора) цессии является уступка права (требования), возникшего из конкретного обязательства (п. 1 ст. 382 ГК РФ).

Условие об обязательстве является существенным для цессии: если суд решит, что стороны его не согласовали, договор будет являться незаключенным (определение ВАС РФ от 14.07.10 № ВАС-9061/10). Поэтому в соглашении нужно указать сведения об источнике возникновения передаваемого права (постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 23.11.09 по делу № А27-14682/2008-1).

Нужно подробно и четко описать обязательство, из которого возникло передаваемое право требования, а также сделать ссылку на документы, которые подтверждают его существование, чтобы исключить вероятность двоякого толкования.

В договоре важно указать размер уступаемого требования. Те права, которые передаются, требуют конкретизации. Так, право требования долга может быть передано в полном объеме (с полной заменой кредитора в обязательстве) или в части (права требования по обязательству есть у двух кредиторов). Во втором случае предмет исполнения должен быть делимым (п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.07 № 120 «Обзор <...> главы 24 Гражданского кодекса РФ», далее – информационное письмо № 120). Начисленные проценты можно уступить отдельно, даже если основное обязательство исполнено (постановление ФАС Северо-Западного округа от 14.04.10 по делу № А13-9900/2009).

Обязанности сторон

В разделе «обязанности сторон» нужно предусмотреть в первую очередь обязанности цедента. По закону кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать новому кредитору документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления этого требования (п. 2 ст. 385 ГК РФ). Поэтому в договоре желательно еще раз перечислить документы, которые подтверждают наличие передаваемых прав, и предусмотреть ответственность цедента за нарушение сроков их передачи. Эти документы будут главным доказательством действительности переданного обязательства для нового должника при возникновении спора.

Первоначальный кредитор отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение требования должником, кроме случая, когда он принял на себя поручительство за должника (ст. 390 ГК РФ). Поэтому в договоре об уступке права можно предусмотреть ответственность лишь за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств сторон этого договора друг перед другом.

Например, возможна ответственность цессионария за просрочку оплаты уступаемого ему права, а цедента – за просрочку передачи документов. Кроме того, если требование окажется недействительным, цессионарий вправе требовать от цедента полного возмещения причиненных убытков по правилам статьи 15 Гражданского кодекса (постановление ФАС Центрального округа от 27.01.11 по делу № А14-3103/2010/56/3).

Уведомление должника о переходе прав

Закон не требует получения согласия должника на сделку или предварительного его уведомления (п. 2 ст. 382 ГК РФ). Неполучение согласия на переход прав кредитора к другому лицу не влечет за собой признание договора цессии недействительным (определение ВАС РФ от 21.09.12 № ВАС-9561/12). Исключение – передача права по обязательствам, в которых личность кредитора имеет значение (п. 2 ст. 388 ГК РФ). Но о состоявшемся переходе прав должника нужно уведомить, причем письменно, с сохранением доказательств уведомления. Если этого не сделать, новый кредитор несет риск вызванных этим неблагоприятных последствий. В частности, исполнение обязательства первоначальному кредитору будет признано исполнением надлежащему кредитору (п. 3 ст. 382 ГК РФ). Правда, новый кредитор вправе в этой ситуации истребовать исполненное должником от прежнего кредитора как неосновательно полученное (п. 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.00 № 49 «Обзор практики рассмотрения споров <...> о неосновательном обогащении»). Уведомить должника о состоявшемся переходе прав можно как отдельным уведомлением, так и проставлением отметки (подписи должника) в самом договоре цессии.

Читайте в материалах Системы Юрист

Обзоры последних изменений

Главные изменения в законодательстве в 2018 году Посмотрите изменения, которые вступают или уже вступили в силу в 2018 году.

Директоров и учредителей станут чаще привлекать по долгам компании И другие выводы из Обзора практики Верховного суда № 2/2018 от 04.07.2018

Закупки по Закону № 44-ФЗ с 1 июля: все изменения в одной инструкции С 1 июля все конкурентные закупки можно проводить в электронном виде, правила для закупок в бумажном виде тоже изменились. Законодатели ввели в Закон № 44-ФЗ новые статьи, которые срочно нужно изучить.

Формулировки договоров, из смысла которых суды делают вывод, что стороны не установили досудебный порядок Обзор практики.

Изменения в КоАП РФ в 2018 году Все поправки в одной таблице.

www.law.ru

Уступка права требования и перевод долга :: ЮС ИнвестЪ

Слабко Андрей Михайлович, /ООО "ЮС ИнвестЪ"

При ведении предпринимательской деятельности для совершения некоторых сделок может возникнуть необходимость передать право требования или долг другому лицу. Зачастую передача прав требования или долгов сопровождается заключением иной сделки (поставки и др.) или прекращением уже существующих обязательств. Нормы о перемене лиц в обязательстве предусмотрены в главе 24 Гражданского кодекса Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. N 218-З (далее – ГК). В то же время для каждого обязательство возможны свои особенности при перемене лиц.

Есть два основания для перехода прав кредитора по обязательству: на основании договора и на основании акта законодательства. На основании акта законодательства переходят при наступлении следующих обстоятельств:

1) в результате универсального правопреемства в правах кредитора;

2) по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законодательством;

3) вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

4) при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

5) в других случаях, предусмотренных законодательством (продажа предприятия как имущественного комплекса).

Условия уступки требования:

Согласие должника. По умолчанию оно не требуется, однако иное может быть предусмотрено договором. Также согласие требуется, если в обязательстве личность кредитора имеет существенное значение для должника (фидуциарные сделки: поручение, иное представительство. Есть мнения, что доверительное управление имуществом является фидуциарной сделкой).

Права кредитора не должны быть неразрывно связаны с личностью кредитора(алименты, возмещение вреда, причиненного жизни, здоровью и проч.)

Отсутствие в законодательстве или договоре запрета на уступку требования. Отдельные аспекты этого условия будут рассмотрены далее.

После совершения договора необходимо уведомить должника о том, что изменился кредитор, иначе исполнение предыдущему кредитору будет являться правомерным. Направлять желательно совместное письмо цедента и цессионария с приложением копии договора.

Новому кредитору переходит право требования в полном объеме, если в договоре или законодательством не предусмотрено иное. В договоре возможно предусмотреть уступку прав в полном объеме или в части. Однако необходимо удостовериться, что обязательство является делимым (например, денежное обязательство является делимым). Если у должника есть несколько связанных обязательств, которые не могут существовать раздельно (передать индивидуально-определенную вещь и производить ее гарантийное обслуживание), то уступка не допускается. Уступка требования не влечет автоматического перевода долга.

К новому кредитору также переходят дополнительное обязательства (залог) и права на взыскание процентов.

Вместе с договором бывший кредитор обязан передать документы, удостоверяющие его требования, а также сообщить сведения, имеющие значения для нового кредитора. Целесообразно состав документов и сведений предусмотреть в договоре. В состав документов можно включить всю деловую переписку бывшего кредитора и должника, однако могут возникнуть противоречия с необходимостью защиты коммерческой тайны.

Обмен информацией важен еще и в контексте того, что должник вправе выдвигать против нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора на момент получения уведомления о замене кредитора. Суть в следующем: покупатель в договоре поставки вправе выдвинуть против нового кредитора требование о замене некачественного товара или о недопоставке. Порядок урегулирования таких встречных требований следует предусмотреть в первоначальном договоре.

Соответственно, перед заключением договора следует тщательно изучить правоотношения, в которые вступает новый кредитор.

Возмездность соглашения об уступке права требования. Право требования является имущественным правом. Дарение имущественных прав между коммерческими организациями запрещено. В силу этого возникает две альтернативы по уступке прав в денежных обязательствах:

1) Заключение соглашения об уступке права денежного требования с полной оплатой денежного требования новым кредитором;

2) Заключение договора факторинга.

По юридическим признакам договор общегражданской цессии и договор факторинга имеют некоторые отличия. Исходя из этого, в теории высказывается мнение о том, что при цессии денежного требования возможна как оплата денежного требования в полном объеме, так и оплата с «дисконтом». Однако судебная практика стоит на том, что если по договору об уступке денежного требования уплачивается сумма, меньшая, чем само денежное требование, то имеет место факторинг. То есть суммы должны быть равны. При таком подходе экономический смысл цессии полностью теряется.

Передать также можно будущее требование. Право должно переходить к новому кредитору не после того, как возникло право на получение исполнения от должника, а после вступления в силу самого договора о передаче права.

Если есть несколько солидарных кредиторов, то для замены одного из кредиторов необходимо получить согласие всех остальных кредиторов.

Запрет передачи прав требования. Статья 157 БК указывает, что соглашение о запрете уступки не распространяется на уступку права требования фактору. То есть бывший кредитор вправе заключить договор факторинга, однако он сам будет нести ответственность за нарушения соглашения о запрете уступки прав требования. Таким образом, нарушение запрета уступки прав можно сделать не юридическим, сколько не выгодным с экономической точки зрения.

Действительность требования (идет речь не о недействительности договора, а о «доброкачественности» обязательства). Первоначальный кредитор отвечает перед новым кредитором за действительность требования. Действительным является то требование, если первоначальный кредитор обладает правом на передачу требования и ему не известны обстоятельства, согласно которым должник вправе не исполнять это обязательство. Я.И. Функ высказывает мнение, что недействительным является и то требование, по которому новый кредитор не может взыскать после уступки требования, но вследствие недобросовестных действий первоначального кредитора.

Если передано несуществующее требование, то уступка по такому обязательству не возникает. Все убытки цессионария в таком случае возлагаются на цедента. Такие же последствия влечет и передача требования, если договором это запрещено (кроме факторинга). Убытки также несет цедент.

Форма договор уступки. Нужна форма, соответствующая форме первоначальной сделки.

Однако есть особенности, связанные с предметом договора. Так, договор уступки права требования продавца недвижимости по оплате недвижимости не подлежит госрегистрации, несмотря на то, что согласно п. 2 ст. 360 ГК уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законодательством.

Имеется соответствующая судебная практика. Управляющий в производстве по делу о банкротстве подал иск о признании ничтожным договора уступки права требования продавца в договоре купли-продажи недвижимого имущества. Договор купли-продажи заключен 12 мая, договор уступки права требования – 13 мая, договору купли продажи зарегистрирован 14 мая. Суд указал, что анализ законодательства (ст.353, 360 ГК, ст.8, 9 Закона Республики Беларусь «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним») позволяет сделать вывод, что регистрация договора уступки права требования, вытекающего из договора купли-продажи, если в результате ее (уступки) не происходит возникновение, переход, прекращение прав или ограничений (обременений) прав на недвижимое имущество, смена собственника, прекращение, обременение права собственности, не требуется. Заключенный истцом и ответчиком договор уступки права требования не влечет перехода, прекращения прав или ограничений (обременений) прав на недвижимое имущество, смены собственника, прекращения, обременения права собственности. В результате данной сделки произошла перемена лиц в обязательстве по оплате проданных объектов недвижимости.

Аналогичные пояснения были даны специалистом республиканского унитарного предприятия «Могилевское агентство по государственной регистрации и земельному кадастру» в судебном заседании.

ПЕРЕВОД ДОЛГА.

В отличие от уступки права требования, для перевода долга необходимо согласие кредитора. Без согласия перевод долга считается несовершенным. К примеру, если в договоре указано, что первоначальный должник должен получить согласие в течение 10 дней, но кредитор дал согласие на 15 день, то согласие все равно не получено.

Если перевод долга происходит без согласия кредитора, то договор перевода долга считается несовершенным, однако такой договор можно рассматривать как договор по возложению исполнения обязательства на третье лицо (однако необходимо, чтобы были существенные условия).

Новый должник должен иметь специальную правоспособность как и у первоначального должника (лицензии, аттестаты и проч.).

Перевод долга может быть возмездным. Однако не до конца решен вопрос о том, может ли быть уплачена сумма, меньшая чем передаваемый долг (по аналогии с уступкой требования). Президиум ВХС в Обзоре допустил возмездность уступки требования, соответственно, полагаем, что допускается и возмездность перевода долга.

Вместе с передачей основного долга, передаются и обеспечительные обязательства (неустойка). Но поручительство, гарантия и залог не передаются. Они прекращаются, если поручившийся не дал согласия отвечать за нового должника.

При продаже предприятия как имущественного комплекса в соответствии кредитор должен дать свое согласие на перевод долга. В ином случае он может в течение 3 месяцев потребовать прекращения обязательства или потребовать его досрочного исполнения.

Новый должник вправе выдвигать против кредитора возражения, основанные на отношения кредитора и предыдущего должника. Соответственно, новый должник должен быть в курсе всей переписки сторон и оснований для претензий.

17 февраля 2015 г. вступил в силу Указ № 69 «Об использовании векселей». Этим Указом регулируются отношения по форфейтингу. Форфейтер - это организация, покупающая у экспортеров с дисконтом и без права регресса векселя, полученные ими по внешнеторговым контрактам от нерезидентов.

Покупатель, руководствуясь законодательством своей страны, передает экспортеру вексель банка-нерезидента либо свой вексель, на котором стоит аваль (гарантия платежа) банка-нерезидента. При этом срок платежа по векселю должен совпадать с окончанием периода отсрочки за товар.

Аваль векселя означает, что если не заплатит по векселю покупатель-нерезидент, это сделает авалирующий банк-нерезидент. Полученный вексель экспортер до истечения срока платежа продает белорусскому банку либо специализированному юридическому лицу (форфейтеру) и получает деньги на свой счет. Учет векселя осуществляется с дисконтом и без права регресса. После этого все риски неоплаты векселя переходят от экспортера к банку либо форфейтеру.

Цессия арбитражной оговорки. В связи с тем, что цессия – институт материального права, а арбитражная оговорка – институт процессуального права, в теории существую разногласия относительно того, переходит ли на нового участника обязательства автоматически обязательства из арбитражного соглашения. В Республике Беларусь этот вопрос урегулирован однозначно: не переходят. Арбитражное соглашение является автономным от основного договора. Основным ориентиром служит постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 23.12.2005 № 34 «О подведомственности споров после уступки требования или перевода долга» (далее - постановление Пленума № 34). В данном постановлении (п.3) Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь указал на то, что арбитражная оговорка не может являться предметом цессии, поскольку «в процессуальном законодательстве отсутствует институт, аналогичный гражданско-правовому институту уступки требования или перевода долга». Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь рассматривает арбитражную оговорку как институт процессуального права, что и является главным доводом в обосновании им своей позиции по рассматриваемому вопросу.

Материал актуален на 08.09.2015.

usiminsk.by

Договор уступки права требования - понятие, план договора

Договор уступки права требования (второе название – договор цессии) подразумевает под собой передачу права долга дебитора другому лицу, принимающему на себя обязанности кредитора. Таким образом, сторонами договора считаются хозяин долгового обязательства и лицо (физическое или юридическое), его принимающее (приобретающее).

Основные понятия соглашения цессии

При заключении договоренности об уступке права требования новый обладатель долгового обязательства получает право на тот объем задолженности, который ранее был утвержден между прежним кредитором и его должником. При этом принявшее на себя обязанности кредитора лицо может изменить объем задолженности только в меньшую сторону.

При соглашении договора цессии новый кредитор принимает на себя и возможный риск неуплаты долга дебитором ввиду его недобросовестности или неплатежеспособности.

Условия заключения договора переуступки прав

Договор переуступки прав предусматривает и включает составление этого пакета документов:

Акт передачи и приема документов, подтверждающих право прежнего кредитора на конкретный объем долга. Здесь должны быть отражены все требования, подтвержденные всеми необходимыми документами;
Соглашение цессии, в котором прописывается сумма долга, способы его покрытия и срок погашения;
Протокол предложений и жалоб относительно уступки долга и прав требования, иначе говоря – протокол согласования разногласий.

План договора цессии

Договор переуступки составляется с учетом определенных правил и должен включать:

Наименование документа;
Вступление: предмет договора и действующие лица. В данном абзаце прописываются стороны соглашения и их правовой статус относительно предмета договора цессии и совершаемой сделки. Принимающая сторона обозначается как «Цессионарий», указываются ее реквизиты и наименование, инициалы руководителя. Сторона, переуступающая свое право требования, обозначается в договоре как «Цедент» - также указываются все необходимые реквизиты, наименование и ФИО руководителя;
Условия договора. Они разделены на 4 раздела:

Предмет договора. Здесь сообщается о переуступке права требования цедентом и принятии цессионарием права задолженности дебитора в целом объеме, прописывается сумма долга, указываются реквизиты договора, по которому эта задолженность появилась, а также реквизиты платежных поручений и самого должника. Помимо этого в разделе прописывается информации о том, что договор имеет возмездный характер, а именно цессионарий обязуется перечислить цеденту обговоренную сумму компенсации в обговоренные сроки;
Права и обязанности. Здесь обозначаются обязанности цедента передать второй стороне все необходимые для подтверждения права долга документы в течение трехдневного периода после подписания оглашения, а также предоставить необходимую информацию, имеющую значение для взыскания долга;
Ответственность сторон. Здесь прописывается ответственность обеих сторон, подписавших это соглашение, в случае его нарушения, а также ответственность за достоверность информации и передаваемых документов;
Заключительные положения. В данном разделе обозначаются следующие моменты:

Действие договора начинается с момента подписания;
Право требования переходит новому владельцу сразу после подписания договора;
Аспекты, не предусмотренные в этом документе, согласовываются в соответствии с законодательством;
Договор составляется в 3 экземплярах.

- Договор составляется в 3 экземплярах.

Заключение. В этом пункте прописываются реквизиты сторон соглашения и их адреса.

Требования к договору цессии

При заключении этого договора необходимо учитывать следующие требования к нему:

Договор цессии должен быть составлен в письменной форме, соответствующе пронумерован и подписан обеими сторонами;
Договор цессии должен быть зарегистрирован в соответствии с законодательно установленным порядком государственной регистрации;
Договор цессии при необходимости может быть заверен у нотариуса.

Скачать образец:

Пример договора уступки права требования